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法律尽职调查:你应该知道的事

法律尽职调查:你应该知道的事

  尽职调查是在现代商业交易中发挥着越来越重要的作用,在重大决策前开展必要的尽职调查,提前发现交易中可能存在的商业风险从而做出正确的决策已成为现代经营者的必杀技。

一、什么是尽职调查

  尽职调查(Due Diligence)也被称为审慎调查,通常由专业的中介机构,借助档案资料、现场考察、访谈、网络查询等多种方式,对合作对象在财务、组织架构、股权结构、资金状况、实控人、经营状况、法律合规等方面进行的全方位的调查,以达到全面了解合作对象,降低合作风险的目的。

  尽职调查在现代商业往来中的地位越来越重要,尽职调查的内容也越来越全面。从最初以财务尽职调查和法律尽职调查为主,逐渐扩充到税务、技术、市场、行业地位、知识产权等方面。就目前状况而言,应用最多的还是法律尽职调查和财务尽职尽职调查。

二、能否以财务尽职调查替代法律尽职调查?

  法律尽职调查和财务尽职调查是商业交易中最常见的两类,也是最为重要的两类尽职调查。这两者尽职调查既有相互重合的地方也有明显的区别。

(一)两者的联系

  1、尽职调查的内容有重叠。法律尽职调查和财务尽职调查的内容重叠主要体现为:二者都要对尽职调查对象的资产状况、财务状况、股权架构、公司治理结构、重大交易、实际控制人状况等方面状况作出评价,都要对尽职调查对象在上述方面的真实与否作出相应说明。

  2、尽职调查目的、手段、原则基本一致。不管是法律尽职调查还是财务尽职调查都是要对尽职调查对象的基本情况作基本全面的了解和掌握,作为经营决策的重要参考。都要采取现场调查、当面访谈、资料分析、网络搜集等方式来了解被尽职调查对象的信息。在分析材料方面都要坚持实事求是的原则,坚持以法律为准绳、以事实为依据的底线,坚持合理审慎的原则,坚持全面关注、突出重点的原则。

  3、所需基础资料有重叠。法律尽职调查和财务尽职调查在要求调查对象提供的资料有比较多的相同:比如财务报表、重大交易合同、公司主要资产清单、知识产权资料证明、财产抵押出质情况、企业对外负债情况清单、不动产权证书等资料。

(二)能否以财务尽职调查替代法律尽职调查?

  既然财务尽职调查和法律尽职调查有如此多的联系,甚至需要的基础资料都有相当一部分的重叠,二者能否替代?答案很显然是否定的,原因如下:

  1、尽调目的不同。法律尽职调查的目的主要是了解被尽调对象在法律方面存在的风险。通过调查了解企业在过往的风险防控体系是否健全、关联交易情况、公司治理结构是否完善、重大交易是否真实、风险发生概率、是否合法合规经营等。

  进行财务尽职调查的目的主要是了解企业的财务状况。通过财务尽职调查全面了解企业的现存资产、负债情况,了解企业资产、负债的真实性,了解企业重大交易的真实性等。

  2、关注重点不同。法律尽职调查关注重点在法律,重点关注企业的合法合规经营、风险控制能力、未来法律风险大小等方面。

  而财务尽职调查关注重点在财务,重点关注企业过去、现在的财务状况,以判断企业在未来的盈利能力。

  3、法律尽职调查在部分领域的不可替代性。法律尽职调查和财务尽职调查是两种最常用的调查手段,但二者并非完全一一匹配,在市场开拓、国外投资方面法律尽职调查是必做的项目,通过开展法律尽职调查,对外法域的法律制度、法制环境、廉洁程度等进行全面了解,洞悉可能存在的法律风险,作为对该区域是否开展业务的综合参考。

三、哪些情况下需要做法律尽职调查?

  需要做法律尽职调查的场景很多,企业可以根据自己的需要决定法律尽职调查的深度和广度。但在下列领域,必须进行法律尽职调查。

(一)证券市场

  在证券市场,要求企业委托律师事务所进行法律尽职调查并出具法律意见书是必须进行的一项工作。公司在开展IPO、新三板挂牌、公司增发股份、上市公司的并购重组、公司债券发行等业务时,法律均明确规定应当有律师事务所就此事项出具专项法律意见。

(二)投资并购

  投资和并购是两个相互关联的概念,二者最大的区别在于投资并没有改变目标企业的实际控制人和控股股东,投资人持股比例相对较低;而并购通常是改变目标企业实际控制人的投资行为,并购后目标企业原股东通常丧失控股地位或者完全退出。

  但无论是投资还是投资并购,一定要对目标企业进行过包括法律和财务在内的尽职调查。通过尽职调查全面了解目标企业的经营状况、财务状况、可能存在的法律风险,作为是否对目标企业投资的决策依据。

(三)资产收购

  资产收购是对除股权外目标资产的收购,通过对资产的收购以达到快速提升企业实力,弥补企业短板占领市场的目的。特别是在商业物业领域、成套设备方面,资产收购具有相当大的优势。通过资产收购能够与目标资产原属企业的债务进行必要地切割,防止原属企业的隐形债务给收购主体带来不利影响。

  在确定资产收购前,必须对你收购资产进行必要的法律尽职调查,以确保收购资产权属清晰,保证资产的完整交割,从而实现资产收购的目的。

(四)重大项目论证

  在重大项目论证过程中,法律尽职调查报告也是必不可少的资料。通过开展法律尽职调查,对项目实施中可能存在的法律风险进行调查和论证,作为决策依据。

  法律尽职调查涉及的内容很多,限于篇幅的关系,本文不多过多阐述,更多内容将在以后的文章中陆续论述。敬请关注!

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